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工程担保在合同履约管理中究竟多重要?

2018-09-04 16:49

  合同是将招标人与中标人角色转变为发包方与承包方的重要环节,也是明确发包方和承包方在工程建设中权利和义务的依据与需要。

  在建设工程合同中,承包人的主要义务是进行工程建设,权利是得到工程价款。

  具体而言,根据《合同法》,承包人在合同履行过程中,应承担以下责任:1)按照合同约定的日期准时进入施工现场,按期开工;2)接受发包人的监督;3)确保建设工程质量达到合同约定的标准。

  与此同时,承包人也将享受这一权利:发包人经检验验收未按期付款,承包人可以催告,经催告仍不付款的,凡可折价、拍卖的工程,承包人可以诉请人民法院解决,确保自身利益不受损失。

  

 

  然而,由于合同履行的长期性、复杂性与多样性,承包人未尽责任的情况屡有发生。这给发包人带来了风险,更影响了建筑市场环境。

  为了提高合同履约率,政府一直倡导运用工程担保进行建设工程合同的履约管理。通过分析工程担保在合同履约管理中过去的角色与现在的作用,我们也能更好地完善工程担保应用机制,解决频发的履约纠纷等问题。

一、降低履约风险

  履约担保的提出,最早是为了弥补现金保证金在履约管理上的不足之处。

  早在1999年,《招标投标法》便规定:招标文件要求中标人提交履约保证金的,中标人应当提交。承包人向发包人缴纳的约占合同价10%的履约保证金,实际上起到了风险转回的作用:发包人能在承包商违约时迅速索赔得到现金赔偿;面对因未履约而损失保证金的风险,承包人也得以更加谨慎。

  

 

  然而,保证金的设置,未能从源头上降低履约风险:不具备履约实力却不自知的施工企业,也能通过缴纳保证金而获得中标机会。

  引入了第三方担保人的履约担保,不仅实现了现金保证金的风险转回作用,也补充了交易征信的重要功能:第三方保证人通过担保授信,能够根据履约能力的判断标准对投标人进行筛选——通过保证人的工作,来屏蔽掉那些客观上没有履约能力的投标人,以从根源上遏制无能力者中标的现象。

  此外,履约保函也能显著降低履约风险:一旦承包商在施工过程中违约或因故无法完成合同,第三方担保人都需履行合同或代为赔偿,为保障自身利益,保证人往往会积极地介入施工过程保证合同履行。

 

(来源:工保网)

  另外,见索即付履约保函(实际应用较少),也因其索赔的低条件性成为悬在承包商上方的达摩克里斯之剑。

二、遏制不合理低价

  降低最低价中标所带来的履约风险,是近年来履约担保的重要附加功能。

  我国建设领域中广泛应用的“最低价中标”,近年来异象丛生:中标价低于甚至远低于成本价的中标现象屡见不鲜。随之而来的,也是施工过程中承包方为压缩成本而牺牲质量、拖延进度等违约后果。

  

 

  2017年2月,国务院办公厅印发《关于促进建筑业持续健康发展的意见》。意见就优化建筑市场环境提出了加强承包履约管理的工作目标,也首次提出:履约担保要配合最低价中标进行履约管理。

  

 

  通过高额担保来增加其违约代价、遏制不履约行为,将有助于投标方报出合理的价格。此举也将鼓励投标方通过创新技术、提升效率来竞标,遏制“饿死同行、累死自己、坑死业主”的不合理低价。

  2018年住建部印发的《关于加快推进实施工程担保制度的指导意见》,也再次强调:要对采用最低价中标的工程实行高额履约担保。

  

 

三、完善建设市场信用体系

  合同履约作为工程建设的核心环节,越来越受到监管重视。政府不仅大力推进其信息公开,而且积极探索以其为基础的信用体系建设。

  2017年12月,国务院常务会议确定了推进公共资源配置领域政府信息公开的措施,其中涉及推动招投标、合同履约的规范化与透明化。

  

 

  早前的2017年8月,发改委法规司发布的《关于修改〈招标投标法〉〈招标投标法实施条例〉的决定》(征求意见稿)中,已补充了“依法必须进行招标的项目,招标人和中标人应当公布合同履行情况”这一重要内容。虽然该条例未在定稿中得到体现,但强化市场信用管理的趋势已不容忽视。

  不难看出,将建设工程合同履约评价结果纳入建设工程信用诚信机制,实现合同履行与前期招投标、后期验收和质保的信息接轨,以推进工程建设领域的信用体系建设,是政府正在积极探索的方向。

  以浙江为例。2018年4月,浙江省住建厅发布了关于全省开展建设工程施工合同履约检查的通知,着手检查在建工程施工合同的订立及履约情况,为构建建设工程信用诚信机制做准备。

 

  履约担保作为履约信息公开的直接途径,也将在建设市场信用体系的建设中发挥作用:只要将与履约保函相关的发包人信息、承包人信息、项目情况、履约情况、质量情况、农民工工资支付情况等数据等录入系统,企业履约信息便逐渐能够积累成行业信用体系。

  信用体系的构建也将反作用于履约行为。正如《关于加快推进实施工程担保制度的指导意见》(征求意见稿)所规划的那样:积极探索建筑市场信用评价结果直接应用于工程担保的办法,引导各方市场主体树立信用意识,不断提高履约能力。

  从过去的降低履约风险,到近年的遏制不合理低价,再到未来的完善信用体系,履约担保在建设市场履约管理中发挥了越来越大的作用。随着应用机制的完善,履约担保也将为行业的可持续发展贡献更大的力量。

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